強(qiáng)拆前的房屋

強(qiáng)拆前的鐵棚

強(qiáng)拆后的現(xiàn)場

尊敬的澳門法治報(bào)領(lǐng)導(dǎo)：

我是廣東省湛江市霞山區(qū)新興街道新村村委會(huì)(新村居委會(huì))村民余惠鈺，因?yàn)檎拷邢忌絽^(qū)自然資源局在2020年征收我家的承包及住宅用地，卻要按照2011年的丈量及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)違法征地;區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局違法強(qiáng)拆我家的房屋事宜,，投訴無門,，希望能夠得到貴報(bào)的關(guān)注和支持。

一,、事實(shí)經(jīng)過：

我家公早年就承包了霞山區(qū)機(jī)場北側(cè)江樹嶺的荒嶺進(jìn)行經(jīng)營，該承包土地原本屬于城郊農(nóng)村，后來隨著霞山城區(qū)的擴(kuò)大,，逐漸變成了城中村。

1,、征地程序不當(dāng)：2020年征地卻要按2009年的協(xié)議,、2011年的丈量面積進(jìn)行補(bǔ)償。

從2009年開始,，我村就經(jīng)常傳出要征收土地的傳言,，但一直沒有落實(shí)，沒有看到相關(guān)文件和公告,。2011年初,，新村村委會(huì)上門丈量了我家的地面附著物，說是要征地,。當(dāng)時(shí)我簽名確認(rèn)的混合結(jié)構(gòu)房屋面積有3782.42平方米,。

但是在丈量后，村委會(huì)一直都沒有再提征地的事,，我就以為征地的事廢了,。于是，由于生活需要,，我在2011年下半年加蓋了一層約100.05平方米的混合結(jié)構(gòu)房屋,，并搭建了255.42平方米的鐵棚;2015年，又加建了500平方米的鐵棚屋出租,。加建的房屋使用,、出租至2019年征地時(shí)，都沒有誰提出異議,。

一直到2019年下半年,，新村居委會(huì)(村委會(huì))再次提出要征收我的土地，要求以甲方湛江市霞山區(qū)新興街道新村股份合作經(jīng)濟(jì)聯(lián)合社的名義,，同我簽署《湛江市2009年度第十批次城市建設(shè)用地地上附著物及附著物補(bǔ)償協(xié)議書》(以下簡稱《2009補(bǔ)償協(xié)議書》),。我并不反對征收土地，但是村委會(huì)在2019年商談?wù)魇胀恋氐牡厣细街镅a(bǔ)償事宜時(shí),，卻要求按照2011年丈量的數(shù)據(jù)進(jìn)行補(bǔ)償,，這我就不能同意了,。我要求村委會(huì)按照征地時(shí)(2019年)的現(xiàn)狀、市場價(jià)格進(jìn)行補(bǔ)償,。雙方?jīng)]有協(xié)商一致,，后來受新冠疫情影響，征地工作又停了下來,。

2020年5月,，新村村委會(huì)再次啟動(dòng)征地工作。村委會(huì)派人同我商談了多次都談不攏,，主要還是村委會(huì)要按照2011年新村村委會(huì)丈量物業(yè)的數(shù)據(jù)補(bǔ)償,，而我要求按照2019年的現(xiàn)狀數(shù)據(jù)進(jìn)行補(bǔ)償。隨后,，霞山區(qū)新興街道辦開始介入,，要求我配合新村村委會(huì)的工作，簽署《2009補(bǔ)償協(xié)議書》;我沒有同意,。

2,、執(zhí)法目的不正當(dāng)：以拆違促拆遷,。

2020年7月份至10月份,，霞山區(qū)新興街道辦不顧我的反對，就單方面接連發(fā)出評估報(bào)告,、補(bǔ)償款提存公證等通知,。期間，湛江市霞山區(qū)自然資源局先作出《湛江市霞山區(qū)自然資源局關(guān)于余惠鈺違法建設(shè)的函》;之后,，湛江市霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局在2020年8月24日發(fā)出《責(zé)令改正違法行為通知書》,。未經(jīng)現(xiàn)場調(diào)查取證，突然對一座在農(nóng)村使用已近十年的建筑發(fā)出違建通知,，顯然有以拆違促拆遷的目的,。

3、估價(jià)程序不當(dāng)：沒有依法參照征收時(shí)的市場價(jià)格進(jìn)行評估,。

廣東虹宇房地產(chǎn)土地評估咨詢有限公司既沒有按照現(xiàn)有實(shí)際面積進(jìn)行測繪,，也沒有依法參照征收時(shí)的市場價(jià)格進(jìn)行評估，導(dǎo)致評估價(jià)格比我自己請人評估計(jì)算的市場價(jià)格低了起碼800多萬元,。對此,，我表示強(qiáng)烈反對，并通過群眾投訴的方式向霞山區(qū)新興街道辦,、霞山區(qū)人民政府反映情況,，認(rèn)為估價(jià)太低并請求霞山區(qū)人民政府依法征收，按照現(xiàn)狀測繪并重新估價(jià),。

4,、執(zhí)法程序不當(dāng)：違法強(qiáng)拆。

2020年11月2日，我以網(wǎng)上信訪方式反映情況,，對政府以2011年征地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)淖龇ū硎痉磳?，并要求霞山區(qū)人民政府新興街道辦制止非法強(qiáng)拆。新興街道辦于2020年11月7日發(fā)出《受理告知書》,，于11月15日作出《處理意見書》,，對強(qiáng)拆問題予以回避，只答復(fù)稱：“……2,、湛江市霞山區(qū)人民政府依法依規(guī)征地,，不存在違規(guī)的情況?！钡谠摗短幚硪庖姇反饛?fù)之前,，霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局與區(qū)自然資源局工作人員，在2020年11月9日采取強(qiáng)制斷水,、斷電的方式,，強(qiáng)拆了我近3000平方米的混合結(jié)構(gòu)建筑物;11月18日，又趁我全家出門無人在家的時(shí)候,，強(qiáng)拆了我家日常居住的唯一住宅樓,。不僅導(dǎo)致我家人無家可居，而且造成廢墟掩埋毀壞了我家的所有家庭財(cái)產(chǎn)和生活用品,。

我沒有辦法只能繼續(xù)信訪求助,。2021年2月2日，廣東省司法廳對我反映“自家物業(yè)未與湛江市霞山區(qū)政府談妥補(bǔ)償事宜遭強(qiáng)拆”的問題作出《信訪事項(xiàng)不予受理告知書》,。2021年4月25日,，霞山區(qū)新興街道辦對我反映強(qiáng)拆問題的《答復(fù)意見書》稱：“湛江市霞山區(qū)人民政府的各項(xiàng)征地工作依法進(jìn)行，不存在強(qiáng)斷強(qiáng)拆問題”,。2021年5月21日,，新興街道辦受理同一問題;2021年8月4日答復(fù)意見稱“湛江市霞山區(qū)人民政府的各項(xiàng)征地工作依法進(jìn)行，不存在強(qiáng)斷強(qiáng)拆問題”,。

但對于我反映的諸如：“政府征地公告沒有依法及時(shí)公布;霞山區(qū)自然資源局在《責(zé)令限期交出土地通知書》中要求交地否則就起訴,，但實(shí)際上沒有向法院起訴就強(qiáng)拆;湛江市霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局強(qiáng)拆原告住宅及混合建筑物時(shí)，沒有申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,，也沒有通知我家人到場等問題,，完全沒有作出任何調(diào)查及回復(fù)。

5,、征地補(bǔ)償不公：附近村莊有補(bǔ)償1700元/㎡,，我家補(bǔ)償1305元/㎡。

實(shí)際上,，湛江市的經(jīng)濟(jì)發(fā)展沒有一二線城市那么快,，但在2011年到2020年將近十年的時(shí)間里,，房地產(chǎn)的價(jià)值還是有了很大發(fā)展的。我村子臨近城區(qū)的商品房價(jià)格早就超過一萬多元/㎡且不說,，2021年2月23日,，新興街道辦黃主任與幾名村干部陪新村派出所所長、教導(dǎo)員到村里了解我家房屋拆遷的補(bǔ)償情況,，我問黃主任：“為什么附近村莊的磚混結(jié)構(gòu)房屋補(bǔ)償1700元/㎡,，而給我的房屋補(bǔ)償卻只有1305元/㎡?”當(dāng)時(shí)街道辦的黃主任從文件包中拿出相關(guān)補(bǔ)償表看過后承認(rèn)：“的確有補(bǔ)償1700元/㎡的，但這是個(gè)別情況,?！?/p>

6、審判不公：超過法定起訴期限駁回起訴,。

街道辦領(lǐng)導(dǎo)公開承認(rèn)征地補(bǔ)償存在不公平的差別待遇,，這就沒法講道理了。迫于無奈,，我不得不在2022年4月11日,，向湛江市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院就非法征地及非法強(qiáng)拆問題提起行政訴訟。2022年9月9日,，本案在開發(fā)區(qū)人民法院一審開庭,。

庭審中，霞山區(qū)自然資源局與城市管理和綜合執(zhí)法局的代表在法庭上一直回避其強(qiáng)拆執(zhí)法程序是否合法的問題,，但承認(rèn)并未依法向法院申請強(qiáng)拆;執(zhí)法局出庭的一名工作人員在回答法官提問時(shí)當(dāng)庭表示：“涉案建筑物以何名義拆除我方不清楚,，這不屬于我方的業(yè)務(wù)范圍,。涉案建筑物的拆除并沒有經(jīng)過我局的申請予以拆除,。”“我方只是去到現(xiàn)場維持秩序,，是接到區(qū)政府的短信通知到現(xiàn)場維持秩序,。”

當(dāng)時(shí)我很高興,，以為這回主審法官主持正義,，勝訴有望。結(jié)果一審行政裁定書出來,，對兩個(gè)被告的強(qiáng)拆行為是否合法只字不提,，卻以超過法定起訴期限為由駁回起訴。

一審行政裁定錯(cuò)誤：本案并未超過起訴期限,。

1,、適用法律錯(cuò)誤。

一審法官認(rèn)定我超過法定期限起訴的理由是：“依照《中華人民共和國行政訴訟法》第四十六第一款：‘公民,、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出,。’及第六十四條第一款：‘行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí),，未告知公民,、法人或者其他組織起訴期限的，起訴期限從公民,、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道起訴期限之日起計(jì)算,，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過一年?！?guī)定,，公民如不服行政機(jī)關(guān)作出行政行為，同時(shí)行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)未告知公民起訴期限的,，可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為之日起一年向人民法院提起訴訟,。本案中，原告2020年11月9日及11月18日已知道拆除行為,，而于2022年4月11日向本院提起行政訴訟,，已超過知道拆除行為的一年，即已超過了法定起訴期限,，且在案證據(jù)亦未顯示原告的起訴存在行政訴訟法第四十八條的規(guī)定情形”,。

但主審法官顯然是選擇性忘記了，其依據(jù)的行政訴訟法第四十六還有第二款規(guī)定：“因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年,，其他案件自行政行為作出之日起超過五年提起訴訟的,，人民法院不予受理?！北景甘且?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)被強(qiáng)拆引起的訴訟,，按照特別法優(yōu)于一般法的法律適用原則，顯然本案更應(yīng)該適用不動(dòng)產(chǎn)訴訟期二十年的特別規(guī)定,，本案并沒有超過法定起訴期限,。

2、認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,。

事實(shí)上,，即使是按照一審行政裁定書的法律邏輯，關(guān)于“原告2020年11月9日及11月18日已知道拆除行為,，而于2022年4月11日向本院提起行政訴訟,，已超過知道拆除行為的一年，即已超過了法定起訴期限,，且在案證據(jù)亦未顯示原告的起訴存在行政訴訟法第四十八條的規(guī)定情形,。”也屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,。

首先,，強(qiáng)拆依法應(yīng)當(dāng)通過法院執(zhí)行,，政府部門自行組織的非法強(qiáng)拆行為只能算是民事侵權(quán)行為而不是政府的合法行政行為。因此,，我作為事件受害者,，并不應(yīng)該因?yàn)椤爸啦鸪袨椤本捅徽J(rèn)定為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為”。一審法官以“原告已知拆除行為”的時(shí)間為法定起訴期限開始計(jì)算的時(shí)間起點(diǎn),，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤,。

其次，本案中被上訴人實(shí)施強(qiáng)拆案涉房屋的行為是2020年11月9日及11月18日之間,，在沒有證據(jù)證明被上訴人已告知上訴人訴權(quán)及起訴期限的情況下,，應(yīng)當(dāng)適用最長一年的起訴期限。因此本案訴訟截止時(shí)間應(yīng)當(dāng)為2021年11月9日及11月18日之間,。本案中上訴人于2022年4月11日向原審法院提交訴訟,，顯然未超過起訴期限。

三,、征地過程中存在的問題：

1,、征地時(shí)間應(yīng)該是第二次丈量的2019年。

這次征地的法律依據(jù)是湛江市2009年度第十批次城市建設(shè)用地的征收項(xiàng)目,，正因?yàn)檫@樣,，新村村委會(huì)才會(huì)要求我簽署《湛江市2009年度第十批次城市建設(shè)用地地上附著物及附著物補(bǔ)償協(xié)議書》。如果完成征地程序,，交付征地款的時(shí)間是在初次丈量土地物業(yè)的2011年,，按照2011年的物業(yè)面積和價(jià)格進(jìn)行征地補(bǔ)償是沒有問題的;但2019年才第二次丈量土地物業(yè)，2000年才再次啟動(dòng)征地程序,，這樣做就不行了,。

據(jù)《國務(wù)院關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》第19條規(guī)定：“嚴(yán)禁閑置土地。農(nóng)用地轉(zhuǎn)用批準(zhǔn)后,，滿兩年未實(shí)施具體征地或用地行為的,，批準(zhǔn)文件自動(dòng)失效”;國土資源部《關(guān)于完善農(nóng)用地轉(zhuǎn)用和土地征收審查報(bào)批工作的意見》第14條規(guī)定：“農(nóng)用地轉(zhuǎn)用和土地征收批準(zhǔn)文件有效期兩年。農(nóng)用地轉(zhuǎn)用或土地征收經(jīng)依法批準(zhǔn)后,，市、縣兩年內(nèi)未用地或未實(shí)施征地補(bǔ)償安置方案的,，有關(guān)批準(zhǔn)文件自動(dòng)失效,。”

據(jù)此,，2009年的征地文件和數(shù)據(jù)在2011年可以直接適用,，但到了2019年、2020年依法就不能夠直接使用了,。在2019年或2020年辦理征地手續(xù),，就應(yīng)該適用2019年的丈量面積和評估價(jià)格,。當(dāng)然，如果霞山區(qū)政府有關(guān)部門愿意按照2020年的市場價(jià)格進(jìn)行評估也是可以的,。

2,、政府征地公告沒有依法及時(shí)在征地范圍內(nèi)公布，非法剝奪了當(dāng)事人的知情權(quán)及依法申請行政復(fù)議,、提起民事訴訟的權(quán)力,。

2011年-2019年期間，村中并沒有張貼征地公告,，且未明確告知不能加建房屋,。兩被告的行為違反了《國有土地房屋征收與補(bǔ)償條例》第十三條規(guī)定：“市、縣級人民政府作出房屋征收決定后應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告,。公告應(yīng)當(dāng)載明征收補(bǔ)償方案和行政復(fù)議,、行政訴訟權(quán)利等事項(xiàng)?！币矝]有告知當(dāng)事人不能增建物業(yè),，剝奪了當(dāng)事人的知情權(quán)及依法及時(shí)申請行政復(fù)議、提起民事訴訟的權(quán)力,。

新村村委會(huì)直到2019年重新丈量后,，才口頭通知不能增建物業(yè)，這不應(yīng)該影響2011年農(nóng)村自建房的合法權(quán)益,。

3,、霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局自行組織工作人員，采取斷水?dāng)嚯姷姆绞綇?qiáng)拆,，屬于濫用職權(quán),、違法執(zhí)法。

據(jù)《國有土地房屋征收與補(bǔ)償條例》第27條第三款規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得采取暴力,、威脅或者違反規(guī)定中斷供水,、供熱、供氣,、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷,。”第28條規(guī)定：“被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,，在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,，由作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,?！?/p>

霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局強(qiáng)制執(zhí)法行為，顯然已經(jīng)嚴(yán)重違反了上述法規(guī),，屬于濫用職權(quán),、違法執(zhí)法,。

4、霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局趁著當(dāng)事人不在家時(shí)進(jìn)行強(qiáng)拆,，屬于濫用職權(quán),、違法執(zhí)法。

即使我的物業(yè)真的有部分屬于“違章建筑”,，但我也享有所有權(quán),。就算是對違章建筑進(jìn)行強(qiáng)制拆除，也應(yīng)該通知所有權(quán)人到場,，并履行合法程序,。

據(jù)《行政強(qiáng)制法》第18條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：(一)實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn);(二)由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施;(三)出示執(zhí)法身份證件;(四)通知當(dāng)事人到場;(五)當(dāng)場告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利,、救濟(jì)途徑;(六)聽取當(dāng)事人的陳述和申辯;(七)制作現(xiàn)場筆錄;(八)現(xiàn)場筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章,，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明;(九)當(dāng)事人不到場的,，邀請見證人到場,，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章;(十)法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序,?！?/p>

顯然，霞山區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局乘著當(dāng)事人不在家時(shí)進(jìn)行強(qiáng)拆的行為,，是嚴(yán)重違反上述有關(guān)法律規(guī)定的,。同時(shí)，也因此導(dǎo)致我不但不能依法行使申辯權(quán),，也不能夠即使撤出家中的生活用品及其他合法財(cái)產(chǎn),，嚴(yán)重?cái)U(kuò)大了損失。

四,、請求對廣東虹宇房地產(chǎn)土地評估咨詢有限公司的《房地產(chǎn)評估報(bào)告》中的部分附著物重新進(jìn)行評估,。

1、沒有依法按照市場價(jià)評估：《國有土地房屋征收與補(bǔ)償條例》第19條第一款規(guī)定：“對被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償,，不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場價(jià)格,。被征收房屋的價(jià)值，由具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)按照房屋征收評估辦法評估確定,?！睆V東虹宇房地產(chǎn)土地評估咨詢有限公司沒有依法按照市場價(jià)來評估原告房屋，只是照搬湛江市國土局文件設(shè)定的參考價(jià)格1305元∕㎡,，明顯違反了上述規(guī)定。

2,、沒有對復(fù)核評估的申請依法作出合理答復(fù)：《國有土地房屋征收與補(bǔ)償條例》第19條第二款規(guī)定：“對評估確定的被征收房屋價(jià)值有異議的,，可以向房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)申請復(fù)核評估,。”

原告拿到廣東虹宇房地產(chǎn)土地評估咨詢有限公司出具《房地產(chǎn)評估報(bào)告》后,，于2020年9月15日書面向新興街道提出《關(guān)于對征收物業(yè)評估的陳述意見》;2020年10月25日書面向時(shí)任霞山區(qū)委書記龍X艾,、區(qū)長楊X東提出《關(guān)于要求按照現(xiàn)狀、按照市場價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)纳暾垺?。明確表示反對這個(gè)評估意見,，要求按照市場價(jià)重新進(jìn)行評估。也多次口頭向評估公司廣東虹宇房地產(chǎn)土地評估咨詢有限公司表示,，不同意評估意見,。但是，政府方面沒有給出合理答復(fù),，依舊按照原評估意見予以補(bǔ)償,。明顯違反了上述規(guī)定。

因此,，請求法院指定第三方評估機(jī)構(gòu)按市場價(jià)格對混合結(jié)構(gòu)房屋和硬底化道路重新進(jìn)行評估,。

以上是我親身經(jīng)歷的事實(shí)，若有虛假,，愿意承擔(dān)法律責(zé)任,。

相關(guān)政府部門無視國家有關(guān)法律法規(guī)，濫用職權(quán),，頂風(fēng)作案,，與黨中央習(xí)總書記加速全面推進(jìn)依法治國的方針背道而馳。我?guī)捉?jīng)信訪,，霞山區(qū)人民政府有關(guān)負(fù)責(zé)人也多次表態(tài)承諾重視解決,，但問題還是遲遲得不到解決。希望貴報(bào)主持正義,，將問題公之于眾,，引起有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的重視，盡快查明事實(shí),，糾正有關(guān)部門的違法行為,，賠償我的經(jīng)濟(jì)損失。

轉(zhuǎn)載【澳門法治報(bào)】關(guān)于湛江市霞山區(qū)政府部門違法征地非法強(qiáng)拆村民住宅的情況反映

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(出處: 粵西民聲網(wǎng))